وكره حفر قبره ، والطلب فيه وباقيه لمالك الأرض ، ولو جيشا ، وإلا فلواجده ، وإلا دفن المصالحين ; فلهم : إلا أن يجده رب دار بها فله .

التالي السابق

عرض الحاشية

( وَكُرِهَ ) بِضَمٍّ فَكَسْرٍ ( حَفْرُ قَبْرِهِ ) أَيْ : الْجَاهِلِيِّ لِإِخْلَالِهِ بِالْمُرُوءَةِ وَخَوْفِهِ مُصَادَفَةَ قَبْرِ صَالِحٍ ( وَالطَّلَبُ ) لِلْمَالِ ( فِيهِ ) أَيْ : قَبْرِ الْجَاهِلِيِّ فِي قُوَّةِ عِلَّةٍ لِمَا قَبْلَهُ وَيُخَمَّسُ مَا وُجِدَ فِيهِ هَذَا هُوَ الْمَشْهُورُ . وَقَالَ أَشْهَبُ يَجُوزُ نَبْشُ قَبْرِهِ وَأَخْذُ مَا فِيهِ مِنْ مَالٍ وَفِيهِ الْخُمْسُ ، وَيُحْتَمَلُ أَنَّ الْمُرَادَ الطَّلَبُ بِلَا حَفْرٍ بِبَخُورٍ وَعَزِيمَةٍ ( وَبَاقِيهِ ) أَيْ : الرِّكَازِ الْمُخَمَّسِ أَوْ الْمُزَكَّى ( لِمَالِكِ الْأَرْضِ ) الَّتِي وُجِدَ بِهَا بِإِحْيَاءٍ لَا بِشِرَاءٍ فَهُوَ لِلْبَائِعِ عَلَى الْأَصْوَبِ وَجَدَهُ هُوَ أَوْ غَيْرُهُ إنْ كَانَ مُعَيَّنًا بَلْ ( وَلَوْ ) كَانَ الْمَالِكُ لَهَا ( جَيْشًا ) افْتَتَحَهَا عَنْوَةً ; لِأَنَّهَا صَارَتْ وَقْفًا بِمُجَرَّدِ الِاسْتِيلَاءِ عَلَيْهَا ، فَهِيَ كَالْمَمْلُوكَةِ . فَإِنْ لَمْ يُوجَدْ الْجَيْشُ فَلِوَارِثِهِ إنْ وُجِدَ وَإِلَّا فَلِلْمُسْلِمِينَ ، أَوْ هَذَا مَبْنِيٌّ عَلَى أَنَّ أَرْضَ الْعَنْوَةِ تُقَسَّمُ عَلَى الْجَيْشِ وَأَشَارَ بِوَلَوْ إلَى قَوْلِ مُطَرِّفٍ وَابْنِ الْمَاجِشُونِ وَابْنِ نَافِعٍ مَا وُجِدَ بِأَرْضِ الْعَنْوَةِ فَبَاقِيهِ لِوَاجِدِهِ ، وَأَمَّا بَاقِي النَّدْرَةِ وَمَا فِي حُكْمِهَا فَحُكْمُهُ كَالْمَعْدِنِ .

( وَإِلَّا ) يَكُنْ الرِّكَازُ فِي أَرْضٍ مَمْلُوكَةٍ لِأَحَدٍ كَمَوَاتِ أَرْضِ الْإِسْلَامِ وَأَرْضِ الْحَرْبِ ( فَ ) بَاقِيهِ ( لِوَاجِدِهِ وَإِلَّا دِفْنَ ) أَرْضِ ( الْمُصَالِحِينَ فَ ) هُوَ ( لَهُمْ ) وَلَوْ وَجَدَهُ غَيْرُهُمْ بِلَا تَخْمِيسٍ وَلَوْ دَفَنَهُ غَيْرُهُمْ ( إلَّا أَنْ يَجِدَهُ رَبُّ دَارٍ بِهَا ) مِنْهُمْ أَوْ غَيْرُهُ بِهَا ( فَ ) هُوَ ( لَهُ ) أَيْ : رَبِّ الدَّارِ دُونَ بَاقِيهِمْ إنْ كَانَ مِنْهُمْ ، فَإِنْ كَانَ دَخِيلًا فِيهِمْ فَهُوَ لَهُمْ فَإِنْ أَسْلَمَ رَبُّ [ ص: 83 ] الدَّارِ عَادَ حُكْمُهُ كَالْمَعْدِنِ قَالَهُ س . وَنُظِرَ فِيهِ بِأَنَّ الْمَعْدِنَ مَظِنَّةُ التَّنَازُعِ لِدَوَامِهِ بِخِلَافِ الرِّكَازِ .

( وكره ) بضم فكسر ( حفر قبره ) أي : الجاهلي لإخلاله بالمروءة وخوفه مصادفة قبر صالح ( والطلب ) للمال ( فيه ) أي : قبر الجاهلي في قوة علة لما قبله ويخمس ما وجد فيه هذا هو المشهور . وقال أشهب يجوز نبش قبره وأخذ ما فيه من مال وفيه الخمس ، ويحتمل أن المراد الطلب بلا حفر ببخور وعزيمة ( وباقيه ) أي : الركاز المخمس أو المزكى ( لمالك الأرض ) التي وجد بها بإحياء لا بشراء فهو للبائع على الأصوب وجده هو أو غيره إن كان معينا بل ( ولو ) كان المالك لها ( جيشا ) افتتحها عنوة ; لأنها صارت وقفا بمجرد الاستيلاء عليها ، فهي كالمملوكة . فإن لم يوجد الجيش فلوارثه إن وجد وإلا فللمسلمين ، أو هذا مبني على أن أرض العنوة تقسم على الجيش وأشار بولو إلى قول مطرف وابن الماجشون وابن نافع ما وجد بأرض العنوة فباقيه لواجده ، وأما باقي الندرة وما في حكمها فحكمه كالمعدن .

( وإلا ) يكن الركاز في أرض مملوكة لأحد كموات أرض الإسلام وأرض الحرب ( ف ) باقيه ( لواجده وإلا دفن ) أرض ( المصالحين ف ) هو ( لهم ) ولو وجده غيرهم بلا تخميس ولو دفنه غيرهم ( إلا أن يجده رب دار بها ) منهم أو غيره بها ( ف ) هو ( له ) أي : رب الدار دون باقيهم إن كان منهم ، فإن كان دخيلا فيهم فهو لهم فإن أسلم رب [ ص: 83 ] الدار عاد حكمه كالمعدن قاله س . ونظر فيه بأن المعدن مظنة التنازع لدوامه بخلاف الركاز .