( 5780 ) فصل : فإن nindex.php?page=treesubj&link=11634_11621_11567قال : إن أعطيتني عبدا فأنت طالق . فأعطته مدبرا أو معتقا نصفه ، وقع الطلاق بهما ; لأنهما كالقن في التمليك ، وإن أعطته حرا ، أو مغصوبا ، أو مرهونا ، لم تطلق ; لأن العطية إنما تتناول ما يصح تمليكه ، وما لا يصح تمليكه لا تكون معطية له . وإن nindex.php?page=treesubj&link=11634_11621_11567قال : إن أعطيتني هذا العبد ، فأنت طالق . فأعطته إياه ، فإذا هو حر أو مغصوب ، لم تطلق أيضا ; لما ذكره أبو بكر ، وأومأ إليه nindex.php?page=showalam&ids=12251أحمد . وذكر nindex.php?page=showalam&ids=14953القاضي وجها آخر ، أنه يقع الطلاق ; قال : وأومأ إليه nindex.php?page=showalam&ids=12251أحمد في موضع آخر لأنه إذا عينه فقد قطع اجتهادها فيه ، فإذا أعطته إياه ، وجدت الصفة ، فوقع الطلاق ، بخلاف غير المعين .

ولأصحاب nindex.php?page=showalam&ids=13790الشافعي أيضا وجهان كذلك . وعلى قولهم : يقع الطلاق ، هل يرجع بقيمته أو بمهر المثل ؟ على وجهين . ولنا ، أن العطية إنما معناها المتبادر إلى الفهم منها عند إطلاقها التمكين من تملكه ، بدليل غير المعين ; ولأن [ ص: 262 ] العطية ها هنا التمليك ، بدليل حصول الملك بها فيما إذا كان العبد مملوكا لها ، وانتفاء الطلاق فيما إذا كان غير معين .

( 5780 ) فَصْلٌ : فَإِنْ nindex.php?page=treesubj&link=11634_11621_11567قَالَ : إنْ أَعْطَيْتِنِي عَبْدًا فَأَنْت طَالِقٌ . فَأَعْطَتْهُ مُدَبَّرًا أَوْ مُعْتَقًا نِصْفُهُ ، وَقَعَ الطَّلَاقُ بِهِمَا ; لِأَنَّهُمَا كَالْقِنِّ فِي التَّمْلِيكِ ، وَإِنْ أَعْطَتْهُ حُرًّا ، أَوْ مَغْصُوبًا ، أَوْ مَرْهُونًا ، لَمْ تَطْلُقْ ; لِأَنَّ الْعَطِيَّةَ إنَّمَا تَتَنَاوَلُ مَا يَصِحُّ تَمْلِيكُهُ ، وَمَا لَا يَصِحُّ تَمْلِيكُهُ لَا تَكُونُ مُعْطِيَةً لَهُ . وَإِنْ nindex.php?page=treesubj&link=11634_11621_11567قَالَ : إنْ أَعْطَيْتِنِي هَذَا الْعَبْدَ ، فَأَنْتِ طَالِقٌ . فَأَعْطَتْهُ إيَّاهُ ، فَإِذَا هُوَ حُرٌّ أَوْ مَغْصُوبٌ ، لَمْ تَطْلُقْ أَيْضًا ; لِمَا ذَكَرَهُ أَبُو بَكْرٍ ، وَأَوْمَأَ إلَيْهِ nindex.php?page=showalam&ids=12251أَحْمَدُ . وَذَكَرَ nindex.php?page=showalam&ids=14953الْقَاضِي وَجْهًا آخَرَ ، أَنَّهُ يَقَعُ الطَّلَاقُ ; قَالَ : وَأَوْمَأَ إلَيْهِ nindex.php?page=showalam&ids=12251أَحْمَدُ فِي مَوْضِعٍ آخَرَ لِأَنَّهُ إذَا عَيَّنَهُ فَقَدْ قَطَعَ اجْتِهَادَهَا فِيهِ ، فَإِذَا أَعْطَتْهُ إيَّاهُ ، وُجِدَتْ الصِّفَةُ ، فَوَقَعَ الطَّلَاقُ ، بِخِلَافِ غَيْرِ الْمُعَيَّنِ .

وَلِأَصْحَابِ nindex.php?page=showalam&ids=13790الشَّافِعِيِّ أَيْضًا وَجْهَانِ كَذَلِكَ . وَعَلَى قَوْلِهِمْ : يَقَعُ الطَّلَاقُ ، هَلْ يَرْجِعُ بِقِيمَتِهِ أَوْ بِمَهْرِ الْمِثْلِ ؟ عَلَى وَجْهَيْنِ . وَلَنَا ، أَنَّ الْعَطِيَّةَ إنَّمَا مَعْنَاهَا الْمُتَبَادِرُ إلَى الْفَهْمِ مِنْهَا عِنْدَ إطْلَاقِهَا التَّمْكِينُ مِنْ تَمَلُّكِهِ ، بِدَلِيلِ غَيْرِ الْمُعَيَّنِ ; وَلِأَنَّ [ ص: 262 ] الْعَطِيَّةَ هَا هُنَا التَّمْلِيكُ ، بِدَلِيلِ حُصُولِ الْمِلْكِ بِهَا فِيمَا إذَا كَانَ الْعَبْدُ مَمْلُوكًا لَهَا ، وَانْتِفَاءِ الطَّلَاقِ فِيمَا إذَا كَانَ غَيْرَ مُعَيَّنٍ .