الشرط الخامس : أن nindex.php?page=treesubj&link=9205يباشر غير المجني عليه . ففي الكتاب : لا يمكن الذي له القصاص ( في الجرح من القصاص ) لنفسه ; خشية الزيادة وعدم المعرفة ، بل يقتص له من يعرف ذلك . وفي القتل : يدفع القاتل لأولياء المقتول ; لأن زهوق النفس لا يختلف ، وينهى عن العبث . قال أشهب : النفس كالجرح لا يليها الولي خشية التعذيب .

فرع

قال ابن يونس : nindex.php?page=treesubj&link=25317الأجرة في الجرح على المستحق ، وقال ( ح ) و ( ش ) : على [ ص: 346 ] المقتص منه . وفي الجواهر : هو قول عندنا ، واختاره الشيخ أبو إسحاق ، ومنشأ الخلاف : nindex.php?page=treesubj&link=33486هل الواجب التمكين للآخر على الجاني ، أو التسليم فيجب كحكم المسلم فيه ؟ لنا : أن الأصل : براءة الذمة ، وقياسا على أجرة الحمال في الزكاة لا تؤخذ من المأخوذ منهم . احتجوا بأن غاصب الطعام عليه أجرة الكيل .

وجوابه : أنه مال فأشبه السلم .

الشَّرْطُ الْخَامِسُ : أَنْ nindex.php?page=treesubj&link=9205يُبَاشِرَ غَيْرُ الْمَجْنِيِّ عَلَيْهِ . فَفِي الْكِتَابِ : لَا يُمْكِنُ الَّذِي لَهُ الْقِصَاصُ ( فِي الْجَرْحِ مِنَ الْقِصَاصِ ) لِنَفْسِهِ ; خَشْيَةَ الزِّيَادَةِ وَعَدَمِ الْمَعْرِفَةِ ، بَلْ يَقْتَصُّ لَهُ مَنْ يَعْرِفُ ذَلِكَ . وَفِي الْقَتْلِ : يَدْفَعُ الْقَاتِلُ لِأَوْلِيَاءِ الْمَقْتُولِ ; لِأَنَّ زُهُوقَ النَّفْسِ لَا يَخْتَلِفُ ، وَيُنْهَى عَنِ الْعَبَثِ . قَالَ أَشْهَبُ : النَّفْسُ كَالْجُرْحِ لَا يَلِيهَا الْوَلِيُّ خَشْيَةَ التَّعْذِيبِ .

فَرْعٌ

قَالَ ابْنُ يُونُسَ : nindex.php?page=treesubj&link=25317الْأُجْرَةُ فِي الْجُرْحِ عَلَى الْمُسْتَحِقِّ ، وَقَالَ ( ح ) وَ ( ش ) : عَلَى [ ص: 346 ] الْمُقْتَصِّ مِنْهُ . وَفِي الْجَوَاهِرِ : هُوَ قَوْلٌ عِنْدَنَا ، وَاخْتَارَهُ الشَّيْخُ أَبُو إِسْحَاقَ ، وَمَنْشَأُ الْخِلَافِ : nindex.php?page=treesubj&link=33486هَلِ الْوَاجِبُ التَّمْكِينُ لِلْآخَرِ عَلَى الْجَانِي ، أَوِ التَّسْلِيمُ فَيَجِبُ كَحُكْمِ الْمُسْلَمِ فِيهِ ؟ لَنَا : أَنَّ الْأَصْلَ : بَرَاءَةُ الذِّمَّةِ ، وَقِيَاسًا عَلَى أُجْرَةِ الْحَمَّالِ فِي الزَّكَاةِ لَا تُؤْخَذُ مِنَ الْمَأْخُوذِ مِنْهُمْ . احْتَجُّوا بِأَنَّ غَاصِبَ الطَّعَامِ عَلَيْهِ أُجْرَةُ الْكَيْلِ .

وَجَوَابُهُ : أَنَّهُ مَالَ فَأَشْبَهَ السِّلْمَ .