( 5061 ) فصل : إذا نوى الخيانة في الوديعة ، بالجحود أو الاستعمال ، ولم يفعل ، لم يصر ضامنا ; لأنه لم يحدث في الوديعة قولا ولا فعلا ، فلا يضمن ، كما لو لم ينو . وقال nindex.php?page=showalam&ids=13269ابن شريح : يضمنها ; لأنه أمسكها بنية الخيانة ، فيضمنها ، كالملتقط بقصد التملك [ ص: 308 ] ولنا : قول النبي صلى الله عليه وسلم { nindex.php?page=hadith&LINKID=21618 : عفي عن أمتي الخطأ والنسيان ، وما حدثت به أنفسها ، ما لم تكلم به ، أو تعمل به } . ولأنه لم يخن فيها بقول ولا فعل ، فلم يضمنها ، كالذي لم ينو ، وفارق الملتقط بقصد التملك

، فإنه عمل فيها بأخذها ناويا للخيانة فيها ، فوجب الضمان بفعله المنوي ، لا بمجرد النية . ولو التقطها قاصدا لتعريفها ، ثم نوى بعد ذلك إمساكها لنفسه ، كانت كمسألتنا . ولو أخرجها بنية الاستعمال ، فلم يستعملها ، ضمنها . وبهذا قال nindex.php?page=showalam&ids=13790الشافعي . وقال nindex.php?page=showalam&ids=11990أبو حنيفة لا يضمنها إلا بالاستعمال ; لأنه لو أخرجها لنقلها لم يضمنها . ولنا ، أنه تعدى بإخراجها ، أشبه ما لو استعملها ، بخلاف ما إذا نقلها .