القول في الشروط .
وأما
شروط الرهن : فالشروط المنطوق بها في الشرع ضربان : شروط صحة ، وشروط فساد .
فأما شروط الصحة المنطوق بها في الرهن ( أعني : في كونه رهنا ) فشرطان :
أحدهما : متفق عليه بالجملة ومختلف في الجهة التي هو بها شرط وهو القبض .
والثاني : مختلف في اشتراطه .
فأما
القبض : فاتفقوا بالجملة على أنه شرط في الرهن لقوله تعالى : ( فرهان مقبوضة ) . واختلفوا هل هو شرط تمام أو شرط صحة ؟ وفائدة الفرق : أن من قال : شرط صحة قال : ما لم يقع القبض لم يلزم الرهن الراهن . ومن قال : شرط تمام قال : يلزم بالعقد ويجبر الراهن على الإقباض إلا أن يتراخى المرتهن عن المطالبة حتى يفلس الراهن ، أو يمرض ، أو يموت . فذهب
مالك إلى أنه من شروط التمام ، وذهب
أبو حنيفة ،
nindex.php?page=showalam&ids=13790والشافعي ، وأهل الظاهر إلى أنه من شروط الصحة .
وعمدة
مالك : قياس الرهن على سائر العقود اللازمة بالقول . وعمدة الغير : قوله تعالى : (
فرهان مقبوضة ) .
وقال بعض أهل الظاهر : لا يجوز الرهن إلا أن يكون هنالك كاتب لقوله تعالى : (
ولم تجدوا كاتبا فرهان مقبوضة ) . ولا يجوز أهل الظاهر أن يوضع الرهن على يدي عدل .
وعند
مالك : أن من
شرط صحة الرهن استدامة القبض ، وأنه متى عاد إلى يد الراهن بإذن المرتهن بعارية ، أو وديعة ، أو غير ذلك ، فقد خرج من اللزوم . وقال
nindex.php?page=showalam&ids=13790الشافعي : ليس استدامة القبض من شرط الصحة .
فمالك عمم الشرط على ظاهره ، فألزم من قوله تعالى : (
فرهان مقبوضة ) وجود القبض واستدامته .
nindex.php?page=showalam&ids=13790والشافعي يقول : إذا وجد القبض فقد صح الرهن وانعقد ، فلا يحل ذلك إعارته ولا غير ذلك من التصرف فيه كالحال في البيع .
وقد كان الأولى بمن يشترط القبض في صحة العقد أن يشترط الاستدامة ، ومن لم يشترط في الصحة أن لا يشترط الاستدامة .
واتفقوا على جوازه في السفر . واختلفوا في الحضر; فذهب الجمهور إلى جوازه .
وقال أهل الظاهر ،
ومجاهد : لا يجوز في الحضر لظاهر قوله تعالى : (
وإن كنتم على سفر ) الآية .
وتمسك الجمهور بما ورد من : "
أنه صلى الله عليه وسلم رهن في الحضر " . والقول في استنباط منع الرهن في الحضر من الآية هو من باب دليل الخطاب .
وأما الشرط المحرم الممنوع بالنص فهو : أن يرهن الرجل رهنا على أنه إن جاء بحقه عند أجله ، وإلا فالرهن له : فاتفقوا على أن هذا الشرط يوجب الفسخ ، وأنه معنى قوله عليه الصلاة والسلام : "
nindex.php?page=hadith&LINKID=1006694لا يغلق الرهن " .