الثانية : لا تنفسخ الكتابة بجنون السيد ، ولا العبد ، ولا بإغمائهما ، فإن جن السيد ، فعلى المكاتب تسليم النجوم إلى وليه ، فإن سلم إليه ، لم يعتق ؛ لأن قبضه فاسد .

ولو تلف في يده ، فلا ضمان ؛ لتقصيره بالتسليم إليه ، ثم إن لم يكن في يد المكاتب شيء آخر يؤديه ، فللولي تعجيزه . ولو حجر عليه بالسفه ، فهو كالجنون .

فلو أدى المكاتب إليه في حال الحجر ، وعجزه الولي ، ثم رفع الحجر عنه ، استمر التعجيز .

وقيل : فيه قولان ، كما سبق في المرتد إذا [ ص: 237 ] أخذ النجوم ، وعجز الحاكم المكاتب ، ثم أسلم المرتد ، والمذهب الأول ؛ لأن حجر السفه أقوى ، ولهذا لا ينفذ تصرفه قطعا ، بخلاف المرتد في قول ، ولأن حجر السفه لحفظ ماله . فلو حسب عليه ما أخذه ، وأتلفه في حال الحجر لم يحصل حفظ المال ، وحجر المرتد لحق المسلمين ، فإذا أسلم ، لم يبق لهم في ماله حق .

وأما إذا جن المكاتب ، فأدى في جنونه ، أو أخذه السيد من غير أداء منه فيعتق ؛ لأن قبض النجوم مستحق .

ولو أخذها المولى من غير إقباض من المكاتب وقع موقعه . هذا المعروف في المذهب .

وقال الإمام : إن عسر وصول السيد إلى حقه إلا من جهة قبض ما يصادف ، فله ذلك ، وإن أمكن مراجعة الولي فلا وجه لاستبداده بالقبض .

فلو استبد لم يصح ، وإذا لم يصح فلو أقبض المجنون ، لم يكن لإقباضه حكم .

وحكى قولا أو وجها أن الكتابة تنفسخ بجنون المكاتب ، والمذهب الأول . هذا في الكتابة الصحيحة ، أما الفاسدة ، فهل تبطل بجنونهما وإغمائهما ؟ فيه أوجه .

أحدهما نعم كالشركة ، والثاني : لا كالبيع بشرط الخيار ، وأصحها عند الجمهور ، وهو ظاهر النص : تبطل بجنون السيد وإغمائه ، وبالحجر عليه ، لا بجنون العبد وإغمائه ؛ لأن الحظ في الكتابة للعبد لا للسيد .

فإن قلنا : لا تبطل فأفاق ، وأدى المسمى عتق ، وثبت التراجع . قالوا : وكذا لو أخذ السيد في جنونه ، وقالوا : ينصب السيد من يرجع له ، وينبغي أن لا يعتق بأخذ السيد هنا .

وإن قلنا : يعتق في الكتابة الصحيحة ؛ لأن المغلب هنا التعليق ، والصفة المعلق عليها ، بالأداء من العبد فلم يوجد .

وإن قلنا : يبطل ، فأدى المسمى لم يعتق على الأصح ؛ لأن العتق بالتعليق في الفاسدة يتبعها ، [ ص: 238 ] فإذا بطلت بطل التعليق ، كما لو فسخها السيد .

والثاني : يعتق ، فعلى هذا قال الإمام : الوجه القطع بأن لا تراجع ؛ لأن التراجع مقتضى الكتابة [ الفاسدة ] وقد زالت ، وبقي التعليق المحض .

وقيل يثبت ، قال : ومساقه أن يتبعه الكسب ، وهذا ضعيف .