2951 - وعن حرام بن سعد بن محيصة - رضي الله عنه - : " أن ناقة للبراء بن عازب دخلت حائطا ، فأفسدت ، فقضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - أن على أهل الحوائط حفظها بالنهار ، وأن ما أفسدت المواشي بالليل ضامن على أهلها " . رواه مالك ، وأبو داود ، وابن ماجه .

التالي السابق

عرض الحاشية

2951 - ( وَعَنْ حَرَامِ بْنِ سَعِيدٍ ) ضِدُّ حَلَالٍ ، وَرَوَى عَنْ أَبِيهِ ، وَعَنِ الْبَرَاءِ بْنِ عَازِبٍ كَذَا فِي جَامِعِ الْأُصُولِ وَلَمْ يَذْكُرْهُ الْمُصَنِّفُ ( ابْنِ مُحَيِّصَةَ ) بِتَشْدِيدِ الْيَاءِ الْمَكْسُورَةِ وَقِيلَ : بِإِسْكَانِهَا ( أَنَّ نَاقَةً لِلْبَرَاءِ بْنِ عَازِبٍ دَخَلَتْ حَائِطًا ) أَيْ : بُسْتَانًا فِي النِّهَايَةِ : " الْحَائِطُ الْبُسْتَانُ إِذَا كَانَ عَلَيْهِ حَائِطٌ وَهُوَ الْجِدَارُ ( فَأَفْسَدَتْ ) أَيْ : بَعْضَ الْفَسَادِ ( فَقَضَى رَسُولُ اللَّهِ - صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ - ) أَيْ : حَكَمَ ( أَنَّ عَلَى أَهْلِ الْحَوَائِطِ ) أَيِ : الْبَسَاتِينِ ( حِفْظَهَا بِالنَّهَارِ ) يَعْنِي وَعَلَى أَهْلِ الْمَوَاشِي حِفْظَهَا بِاللَّيْلِ ، وَهَذَا مَعْنَى قَوْلِهِ : ( وَأَنَّ مَا أَفْسَدَتِ الْمَوَاشِي بِاللَّيْلِ ضَامِنٌ ) أَيْ : مَضْمُونٌ كَالْكَاتِمِ بِمَعْنَى الْمَكْتُومِ أَوْ ذُو ضَمَانٍ ( عَلَى أَهْلِهَا ) فِي شَرْحِ السُّنَّةِ : " ذَهَبَ أَهْلُ الْعِلْمِ ، إِلَى أَنَّ مَا أَفْسَدَتِ الْمَاشِيَةُ بِالنَّهَارِ مِنْ مَالِ الْغَيْرِ فَلَا ضَمَانَ عَلَى أَهْلِهَا ، وَمَا أَفْسَدَتْ بِاللَّيْلِ ضَمِنَهُ مَالِكُهَا ، لِأَنَّ فِي الْعُرْفِ أَنَّ أَصْحَابَ الْحَوَائِطِ وَالْبَسَاتِينِ يَحْفَظُونَهَا بِالنَّهَارِ ، وَأَصْحَابَ الْمَوَاشِي بِاللَّيْلِ ، فَمَنْ خَالَفَ هَذِهِ الْعَادَةَ كَانَ خَارِجًا عَنْ رُسُومِ الْحِفْظِ ، هَذَا إِذَا لَمْ يَكُنْ مَالِكُ الدَّابَّةِ مَعَهَا فَإِنْ كَانَ مَعَهَا فَعَلَيْهِ ضَمَانُ مَا أَتْلَفَتْهُ ، سَوَاءٌ كَانَ رَاكِبَهَا أَوْ سَائِقَهَا أَوْ قَائِدَهَا أَوْ كَانَتْ وَاقِفَةً ، سَوَاءٌ أَتْلَفَتْ بِيَدِهَا أَوْ رِجْلِهَا أَوْ فَمِهَا وَإِلَى هَذَا ذَهَبَمَالِكٌ وَالشَّافِعِيُّ ، وَذَهَبَ أَصْحَابُ أَبُو حَنِيفَةَ - رَحِمَهُمُ اللَّهُ تَعَالَى - إِلَى أَنَّ الْمَالِكَ إِنْ لَمْ يَكُنْ مَعَهَا فَلَا ضَمَانَ عَلَيْهِ لَيْلًا كَانَ أَوْ نَهَارًا ( رَوَاهُ مَالِكٌ ، وَأَبُو دَاوُدَ ، وَابْنُ مَاجَهْ ) .

2951 - ( وعن حرام بن سعيد ) ضد حلال ، وروى عن أبيه ، وعن البراء بن عازب كذا في جامع الأصول ولم يذكره المصنف ( ابن محيصة ) بتشديد الياء المكسورة وقيل : بإسكانها ( أن ناقة للبراء بن عازب دخلت حائطا ) أي : بستانا في النهاية : " الحائط البستان إذا كان عليه حائط وهو الجدار ( فأفسدت ) أي : بعض الفساد ( فقضى رسول الله - صلى الله عليه وسلم - ) أي : حكم ( أن على أهل الحوائط ) أي : البساتين ( حفظها بالنهار ) يعني وعلى أهل المواشي حفظها بالليل ، وهذا معنى قوله : ( وأن ما أفسدت المواشي بالليل ضامن ) أي : مضمون كالكاتم بمعنى المكتوم أو ذو ضمان ( على أهلها ) في شرح السنة : " ذهب أهل العلم ، إلى أن ما أفسدت الماشية بالنهار من مال الغير فلا ضمان على أهلها ، وما أفسدت بالليل ضمنه مالكها ، لأن في العرف أن أصحاب الحوائط والبساتين يحفظونها بالنهار ، وأصحاب المواشي بالليل ، فمن خالف هذه العادة كان خارجا عن رسوم الحفظ ، هذا إذا لم يكن مالك الدابة معها فإن كان معها فعليه ضمان ما أتلفته ، سواء كان راكبها أو سائقها أو قائدها أو كانت واقفة ، سواء أتلفت بيدها أو رجلها أو فمها وإلى هذا ذهبمالك والشافعي ، وذهب أصحاب أبو حنيفة - رحمهم الله تعالى - إلى أن المالك إن لم يكن معها فلا ضمان عليه ليلا كان أو نهارا ( رواه مالك ، وأبو داود ، وابن ماجه ) .