إسلام ويب - الذخيرة - كتاب إحياء الموات - النظر الثاني فيما يستفاد من الأرض- الجزء رقم6

فرع : في الكتاب إذا عجز المسافر عن القتال حتى مات ، فعلى صاحب البئر ديته وعليه الكفارة عن كل نفس والأدب ؛ لقوله - عليه السلام - في الموطأ لا يمنع فضل الماء ليمنع به الكلأ . قال ابن يونس : لم ير ابن القاسم أخذ الماء بغير ثمن ، بخلاف الذي انهارت بئره مع أن النفس أعظم ، قال : والأولى في الموضعين الثمن جمعا بين المصالح ، وقاله أشهب في المنهار والبئر ، قال بعض القرويين : إنما كانت الدية على عواقل أرباب الماء ; لأنهم تأولوا أن لهم منع مائهم ; لأنه أمر يخفى على الناس ، فلم يتحقق العدوان وإلا أمكن أن يقتلوهم .

فرع : قال ابن يونس : إذا حرث جارك على غير ماء فلك منعه فضل ماء بئرك إلا بثمن [ ص: 166 ] إن شئت ; لأنه مغرر بخلاف الحارث على البئر فتهور له فضل مائك ، فإن لم يكن فضل فلا شيء له ، واختلف في قوله عليه السلام لا يمنع فضل الماء ؛ قيل : هو إذا انهارت بئر جارك كما تقدم ، وقيل : البئر بين الشريكين يسقي هذا يوما فيسقي أحدهما في بعض يومه نخله ، فإنه يعطي البقية لشريكه ولا يمنعه ما لا ينتفع به ، وليس للذي انهارت بئره تأخير الإصلاح اتكالا عليك ، فإن فعل لم يلزمك دفعه ، وإن كان نخله لا يملك ثمرة لا يلزمك أيضا ، فيكون لوجوب الدفع أربعة شروط : أن يبني على بئر ، وأن يخشى الهلاك على تقدير عدم الدفع ، وأن يفضل عنك ، وأن يشرع في عمارة بئره ، وحكى البوني في شرح الموطأ عن مالك قولين في وجوب الثمن للماء على الذي انهارت بئره كالمضطر للطعام .

فرع : قال الآبار ثلاث : بئر ماشية وشفة وزرع ، وصاحب الجميع أحق بحاجته ، ثم إن جعل الفضل صدقة جعلت في تلك الجهة ، وإلا كان في منعه المحتاج قولان ؛ نظرا لمالك العادة ، أو لأن الأصل عدم التبرع ، فإن جعله للصدقة فاحتاج إليه رجل لزرعه وآخر لماشيته ، بدئ بأحوجهما فإن استويا اقتسما ، وإن جعل الفضل لأهل الماشية ، بدئ بها فإن فضل شيء أخذه أهل الزرع ، وقال عبد الملك في بئر الماشية : إن تساووا فالقرعة ، قال : وأرى أن يقسم بينهم ، وكذلك في الزرع ويدفع كل نصف ضرورته ، فإن كان لأحدهما مائة شاة ولآخر مائتان اقتسماه نصفين ; لأن الماء لو سلم لصاحب المائتين هلكت مائة فالمائة [ ص: 167 ] هالكة بكل حال وكذلك الزرع ; لأن نصف الزرع للكثير هالك جزؤها وإن كان يكفي زرع أحدهما ونصف الآخر اقتسماه أثلاثا ، وإذا لم يكن فضل الماء على وجه الصدقة وشأنهم بيع المياه فلربه منعه وبيعه ، إلا إن انهارت البئر فيقضى لربها بالثمن ، فإن لم تكن العادة البيع ففي منعه لمالك قولان وعدم المنع في الفضل أحسن تكثيرا للمعروف ، إلا أن يخشى من طول المدة ادعاء الملكية ، ويقدم المسافرون على الماشية إن كانوا على ظهر ; لأن الماء يخلف بعد ذلك ، فإن كانوا نازلين قدمت الماشية إن أضر بها تبدئة المسافرين لقدرة الآدمي على التحيل بخلافها ، وإن كان لا فضل فيه منع المسافرون منه وإن أضر شربهم بالزرع منعوا ; لأن الأصل استحقاق البئر للماشية والزرع ، وإنما لغيرهما الفضل ، فإن خيف على المسافرين من ردهم إلى غيره لم يمنعوا إن فضل عن شرب أهل الموضع ، وإنما يحتاجونه للماشية أو الزرع ونفاسة الآدمي عند تعين الهلاك ، فإن نقصت الماشية أو الزرع ضمنوا النقص كضمان المضطر للطعام ، وإن كان فيه فضل وصرف المسافرون إلى غيره هلكوا ، لهم أخذه بالثمن إن كان شأنها البيع وإن كرهوا وإن لم يكن معهم ثمن وهم فقراء ، اختلف هل يتبعوا إذا أيسروا قياسا على من وجبت مواساته لفقره ، وإن كانوا مياسير في بلادهم اتبعوا ، فإن امتنعوا من دفعه أجاز ابن القاسم قتالهم لمنعهم الواجب ، وكرهه أشهب ; لأن أحد العملين لازم فلا يشرع القتال كالصيال .

فرع : في الكتاب الناس أولى بفضل بئر الماشية وصاحب بئر الزرع أولى بفضله ، [ ص: 168 ] لأن القصد فيه للتمليك آكد .

فرع : في الكتاب يجوز شراء شرب يوم أو يومين من عين أو بئر دون الأصل ، وشراء أصل شرب يوما أو يومين من النهر ; لأنه معلوم عادة ولا شفعة في ذلك إذا كانت الأرض قد قسمت ، فإن لم تقسم وباع أحدهما نصيبه من الماء دون الأرض أو من الأرض دون الماء ، فلا شفعة ، وإنما الشفعة في الماء إذا لم تقسم الأرض تبعا لها ; لأنه قد يجري مجرى المكيل والموزون لا شفعة فيه .

فائدة : قال صاحب النكت : يروى نقع بئر ورهو بئر وهو الماء الواقف الذي لا يسقى عليه أو يسقى وفيه فضل ، ومنه قوله تعالى : ( واترك البحر رهوا ) . والماشية إذ لم تشرب الماء لا تأكل الكلأ ، فصار منع الماء منع الكلأ ، قال صاحب التنبيهات : نقع البئر - بالقاف الساكنة بعد النون المفتوحة - هو المعروف ، وروي بالفاء وهو تصحيف ، وهو كل ما استقر فيها ، وقيل : أصل مائها ، وقيل : الجار تنهار بئره ولا يمنعه فضله لإحياء زرعه ، وقيل : البئر بين الشريكين يبقى من نصيبه شيء ليس له منعه من شريكه ، وقيل : الموضع الذي يلقى فيه ما يكنس من البئر ، وقيل : مخرج سيل الماء ، والثلاثة الأول أصح ; لقوله في الحديث الآخر لا يمنع فضل الماء ليمنع به الكلأ ، وحمل بعض العلماء هذه الأحاديث على منع بيع الماء على العموم ونحوه في العتبية ، والكلأ مقصور مهموز مفتوح الكاف : العشب وما تنبته الأرض مما تأكله المواشي .

[ ص: 169 ] فرع : في الكتاب لك أرض بين أرضه ، لك منع جري الماء في أرضك من أرضه لأرضه ، وكذلك لو كان له مجرى ماء في أرضك فأراد تحويله إلى موضع أقرب ; لأنك مالك لمنافع أرضك فلا يتصرف فيها إلا برضاك . قال ابن يونس : وعن مالك له أن يجري في أرضك ; لأنه مروي عن عمر - رضي الله عنه - ، وعلى هذا يجوز له التحويل لمكان أقرب ، قال اللخمي : إذا أراد تحويله لموضع لا يضر أو أردت ذلك فعن مالك روايتان في المنع ، وعنه جواز التحويل دون إنشاء المجرى حذرا من التحويل ، وعن أشهب إن أحييت بعده بين بئره وأرضه له إجراء الماء في أرضك ; لأنك منعته حقه وإلا فلا .

فرع : في الكتاب لا يمنع من الصيد في البئر التي في أرضك من مكارم الأخلاق ، ولا تبيع سمكة سنة ; لأنه يقل ويكثر ، ولك بيع الخصب من أرضك ممن يرعاه عامة ذلك بعد نباته ، ولا تبيعه عامين للغرر . قال ابن يونس : قال سحنون : لك منع الصيد ; لأنه في ملكك وحوزك ، وقال أشهب : إن طرحتها فولدت فلك منعها ; لأنها من مالك وإلا فلا ، قال التونسي : لو وقف غديرا في أرضه للحرث فهو أحق به ; لأنه منع نفسه منافعه ، وسحنون يجوز بيع حيتان الغدر مطلقا ولا يراعى أرضه ; لأنها في حوزه وملكه ، قال عبد الملك [ ص: 170 ] في مصائد الحيتان فيما هو في أرضهم ، وإلا فلا ، ولو عملوا مصائد من خشب ليس لهم الحجر على الناس ، لكن يبدءون ثم الناس بعدهم ، قال صاحب البيان : ليس لأحد الجماعة على النهر أن ينصب ما يمنع الحيتان عن غيره ، وليس هذا مما يستحق بالتقدم ; لأنه متكرر ، فإن كان النصب إذا قلع ليس له قيمة خيروا بين أمره بالقلع والشركة فيه ، وإلا خيروا بين إعطائه قيمته مقلوعا أو الشركة فيه .

فرع : قال صاحب البيان : إذا كان في القرية غامر فأرادوا خرقه وينتفعون به ، قال ابن القاسم : يقسمونه على قدر سهامهم إن ادعوه لأصل القرية لتتبع الأجزاء كما تبعت الجملة الجملة ، وعلى عدد الرءوس إن ادعاه كل واحد لنفسه بعد أيمانهم ، كسلعة ادعاه اثنان وكساحة الدار ذات البيوت ، هذا إذا كان داخل القرية ، ولا يجوز للإمام إقطاعه لتعلق حقهم به ، قال أصبغ : هذا إذا اجتمع جلهم ، أو من عليه عماد أمرهم ، والمشهور كفاية طلب بعضهم ، كالعرصة المشتركة ، وإن كان خارج القرية ، فعن مالك وابن القاسم هو كالذي داخلها ، وقال أشهب : لا يقسم وإن اتفقوا لما فيه من الرفق لعامة المسلمين بالاحتطاب والرعي ، إلا أن يثبت أنه من خير قربتهم ، فيقسم على ما تقدم ، فإن كان بين قريتين شرقية وغربية أو شمالية وجنوبية ، جرى على الخلاف في جواز قسمته ، غير أنه لا يقسم بالسهم بل يعدل بالقيمة ويجعل نصيب كل قرية مما يليها نفيا للضرر ، وبدخول بعضهم على بعض ، قال ابن حبيب الشعارى : المتوسطة بين [ ص: 171 ] القرى لا تجري مجرى الموات ، يقطعها الإمام لتعلق حقوقهم بها إنما الموات العفاء وما لا يتناوله مواشيه ، وجوز الفضل إقطاع ما قرب من القرى ، فإن كان الغامر حذاء القريتين ليس بينهما ، فعلى الخلاف في جواز القسمة ، وإذا قلنا بها فلا يقسم بالسهم بل يعدل لكل قرية ما هو جارها ولا خلاف أن الفحص العظيم يرعى فيه الناس ويحتطبون لا يقسمه أهل المنازل المحيطة به ولا أن يرتدوا إلى غامرهم منه فيملكوه ; لضرر ذلك بالناس ، وإنما الخلاف فيما شأنه أن يكون من حيز المنازل . وفي النوادر قرية فيها ذميون ومسلمون ولها بور ، قال ابن كنانة : إن كانت عنوة فالبور للمسلمين ; لأن أهل الذمة لا حق لهم في العنوة . قال سحنون : هذا في بور ملكه أهل العنوة وحموه ، قال ابن كنانة : فإن كانوا صلحاء فالبور لأهل الذمة ، إلا أن يحوزه المسلمون عنهم الزمان الطويل ; لأن عقدة الصلح يتناول الأرض وحريمها ، فإن قال أهل الذمة : نحن أحق بالشعراء لأنا على صلح والمسلمون على عنوة قال عبد الملك لأهل الصلح : مع الشعراء ما يليهم بقدر ملكهم مع القرية ، ولا شيء لهم فيما بعد منها ، وما يلي المسلمون فلجماعتهم إذا لم يوقفوه - كما فعل عمر - رضي الله عنه - لمصر والعراق بقدر ملكهم من القرية مما قرب ; لأنه من حقوق القرى ، وما بعد موات والصلح والعنوة إنما يدخلان في المعمور وحريمه ، فإن جهلت القرية أصلح أم عنوة وفيها المسلم والذمي والوارث وغيره - وكل يدعي الشعراء لنفسه أو بعضها ، قسمت على عددهم من الذكر والأنثى والصغير والكبير ممن بلغ أن يكون له كسب لتساوي دعاويهم ، قال ابن القاسم : إذا خرج أحد أهل القرية فبنى في أرض خارجها [ ص: 172 ] بأميال وسكن ، وبين موضعه وبين القرية شعراء كان هو وأهل القرية يرعون فيها فتشاحوا ، فالشعراء للقرية ، ولا أقسم له منها شيئا ; لأنها من حريم القرية وقد أعرض عن القرية فبطل حقه من حريمها .

فرع : قال صاحب النوادر : قال ابن القاسم : خربة بين القرى لم تعمر منذ دخل العرب ولها بياض نحو ثلاثين إردبا وبئر ، فعمرها صاحبها أو ابتاعها منه وطال انتفاعهم جميعا بشعراء بين الخربة والقرى نحو ثلاثين سنة ثم تشاحوا ، فلا حق لصاحب الخربة في الشعراء ، ولو كانت مسكونة منذ دخل العرب فلها حق في الشعراء ; لأن العمارة هي التي توجب استحقاق الغريم ، وما عمر رب الخربة في الشعراء وهو يرى أنه له حق ، فله من أهل القرى قيمة عمارته إن كانت لم تعمر منذ دخل العرب ، وقال ابن نافع : الخربة وغيرها سواء في الشعراء ; لأنه لا يوجب في الشعراء حقا بجوار ، وكذلك الكنائس العامرة ، والمحارس والصيد لا حق لها في الشعراء ، ولكن تترك للخرائب وبجميع ذلك من الشعراء طرقها وأفنيتها ومداخلها ومخارجها ، إلا أن تقوم بينة أن لها من الشعراء شيئا ; لأن هذه المواضع لم توضع للسكنى بخلاف القرى ، فلو عمر أهل الخرائب خرائبهم حتى صارت قرى قبل قسمة الشعراء ، فلهم مقاسمة القرى فيها ، كما لو أقطع الإمام في حواشي الشعراء مواتا ، فعمر قرية فله نصيبه من الشعراء إذا جاورها إلا أن يكون فيها النفر اليسير فلا يقسم لهم إلا الاستطراق قاله : ابن القاسم [ ص: 173 ] وسواها ابن نافع بالقرى في القسمة .

فرع : قال : قال عبد الملك : ذمي له قرية وخربة باعهما من رجلين فتنازعا الشعراء التي بينهما يعطي للخربة حقها ; لأن مسلكه انتقل إليها على صورته في الحقوق ، بخلاف الخربة التي لا يعرف لها في الإسلام عمارة ، ولو قامت بينة أن هذه الخربة انجلى عنها أهلها كان لها حق .

فرع : قال قال عبد الملك اشترى خربة واشترط غامرها فبناه وقطع شجره فظن أهل القرية أنه استحق ذلك بالإحياء ثم تبين أنه حق لهم فللمشتري التمسك بالخربة بقسطها من الثمن ويرجع بالفاضل وله رد الجميع لدخول العيب عليه وله أخذ عمارته فيما قطع منها فإن بنى أو غرس فيها فله قيمة ذلك .

فرع : قال : قال عبد الملك : قرية لها شعراء وأحاطت أرض بعضهم ببعض الشعراء فصار في وسط الأرض ، هو أحق بما أحاط به في أرضه من نواحيها كلها لئلا يتطرق على ملكه الطرق ، فإن كان يدخل إليها من غير أرضه فلا ; لعدم الضرر والمروج والأحمية والأدوية في القرى كالشعراء إذا أحاطت أرضه بذلك مع كل جانب .

فائدة : الغامر بالغين المعجمة ضد العامر بالعين المهملة كالصالح والطالح .

فرع : قال صاحب البيان : إذا عمر في غامر القرية غير أهلها بحضورهم فهو كمن [ ص: 174 ] حاز مال غيره وهو حاضر غير أن مدة الحيازة هاهنا أطول مما يعتذر به من افتراق سهامهم وقلة حق كل واحد منهم ، ودون مدة الحيازة على الأقارب والأصهار ، وهذا إن ادعى شراء ذلك منهم أو هبة ، وإلا فليس ذلك له على أصل ابن القاسم إن عامر القرية لأهل القرية ، وعلى قول ابن وهب وغيره في أنه لا يكون لهم ولا بقسمه إلا أن يثبت أنه لهم فما عمره له ، وإذا أخرجوه هل له قيمة بنائه منقوضا أو قائما وهو الأنظر إن قاموا بحدثان العمارة .