ومن هذا النوع جناية الناخس والضارب وجملة الكلام فيه : أن الدابة المنخوسة أو المضروبة ( إما ) أن يكون عليها راكب ( وإما ) إن لا يكون عليها راكب ، فإن كان عليها راكب فالراكب لا يخلو : إما إن كان سائرا ، وإما إن كان واقفا ، والسير والوقوف إما أن يكون في موضع أذن له بذلك .

( وإما ) أن يكون في موضع لم يؤذن له به ، والناخس أو الضارب لا يخلو : من أن يكون نخس أو ضرب بغير أمر الراكب ، أو بأمره ، فإن فعل ذلك بغير أمر الراكب فنفحت الدابة برجلها أو ذنبها أو نفرت فصدمت إنسانا فقتلته ، فإن فعلت شيئا من ذلك على فور النخسة والضربة - فالضمان على الناخس والضارب يتحمل عنهما عاقلتهما لا على الراكب ، سواء كان الراكب واقفا أو سائرا ، وسواء كان في سيره أو وقوفه فيما أذن له بالسير فيه والوقوف ، أو فيما لم يؤذن بأن كان يسير في ملكه أو في طريق المسلمين ، أو في ملك الغير أو كان يقف في ملكه أو في سوق الخيل ونحوه أو في طريق المسلمين ، وإنما كان كذلك ; لأن الموت حصل بسبب النخس أو الضرب ، وهو متعد في السبب فيضمن ما تولد منه كما لو دفع الدابة على غيره ، والراكب الواقف على طريق العامة ، وإن كان متعديا أيضا لكنه ليس بمتعد في التعدي ، والناخس متعد في التعدي .

وكذا الضارب فأشبه الدافع مع الحافر وقد روي عن سيدنا nindex.php?page=showalam&ids=2عمر رضي الله عنه أنه ضمن الناخس دون الراكب ، وكذا روي عن nindex.php?page=showalam&ids=10ابن مسعود رضي الله عنه أنه فعل هكذا

وكان ذلك منهما بمحضر من الصحابة رضي الله عنهم ولم يعرف [ ص: 282 ] الإنكار من أحد ، فيكون إجماعا من الصحابة ، وإنما شرط الفور لوجوب الضمان على الناخس والضارب ; لأن الهلاك عند سكون الفور يكون مضافا إلى الدابة لا إلى الناخس والضارب ، ولو نخسها أو ضربها ، وهو سائر عليها فوطئت إنسانا فقتلته لم يذكر هذا في ظاهر الرواية وروى nindex.php?page=showalam&ids=13234ابن سماعة عن nindex.php?page=showalam&ids=14954أبي يوسف : أن الضمان عليهما ; لأن الموت حصل بثقل الراكب وفعل الناخس ، وكل واحد منهما سبب لوجوب الضمان فقد اشتركا في سبب وجوب الضمان ، وكذلك إذا كان واقفا عليها لما قلنا ، وتجب الكفارة على الراكب لوجود القتل منه مباشرة كما قلنا في الراكب مع السائق أو القائد ، ولو نخسها أو ضربها فوثبت وألقت الراكب فالناخس أو الضارب ضامن لحصول التلف بسبب هو متعد فيه ، وهو النخس والضرب ، فيضمن ما تولد منه ، فإن لم تلقه ، ولكنها جمحت به فما أصابت في فورها ذلك فعلى الناخس أو الضارب لما ذكرنا أن فعل كل واحد منهما وقع سببا للهلاك ، وهو متعد في التسبيب ، فإن نفحت الدابة الناخس أو الضارب فقتلته فدمه هدر ; لأنه هلك من جناية نفسه ، وجناية الإنسان على نفسه هدر ، هذا إذا نخس أو ضرب بغير أمر الراكب .

فأما إذا فعل ذلك بأمر الراكب فإن كان الراكب سائرا فيما أذن له بالسير فيه بأن كان يسير في ملك نفسه أو في طريق المسلمين أو واقفا فيما أذن له بالوقوف بأن وقف في ملك نفسه ، أو في سوق الخيل ، وغيره من المواضع التي أذن بالوقوف فيها ، فنفحت الدابة برجلها إنسانا فقتلته فلا ضمان على الناخس ، ولا على الضارب ، ولا على الراكب ; لأنه أمره بما يملكه بنفسه فصح أمره به ; فصار كأنه نخس أو ضرب بنفسه ، فنفحت ، وقد ذكرنا أن النفحة في حال السير ، والوقوف في موضع أذن بالسير أو الوقوف فيه غير مضمون على أحد لا على الراكب ، ولا على السائق ، ولا على القائد ، وإن كان الراكب سائرا فيما لم يؤذن له بالسير بأن كان يسير في ملك الغير ، أو كان واقفا فيما لم يؤذن له بالوقوف فيه ، كما إذا كان واقفا في ملك غيره أو في طريق المسلمين ، فنفحت - فالدية عليهما نصفان : نصف على الناخس أو الضارب ، ونصف على الراكب ، ولا كفارة عليهما كذا ذكر في ظاهر الرواية وروى nindex.php?page=showalam&ids=13234ابن سماعة عن nindex.php?page=showalam&ids=16908محمد - رحمهما الله - : أن الضمان على الراكب .

ووجهه : أن الناخس أو الضارب نخس أو ضرب لها بإذن الراكب ، وهو راكب ، وهو يملك ذلك بنفسه فانتقل فعله إليه ، فكان فعله بنفسه ، فكان الضمان عليه .

وجه ظاهر الرواية أن الناخس أو الضارب مع الراكب اشتركا في سبب وجوب الضمان أما الناخس أو الضارب فلا يشكل ; لوجود سبب القتل من كل واحد منهما على سبيل التعدي .

( وأما ) الراكب فلأنه صار بالأمر بالنخس أو الضرب ناخسا أو ضاربا ، والنفحة المتولدة من نخسه وضربه في هذه المواضع مضمونة عليه إلا أنه لا كفارة عليهما لحصول القتل بالتسبيب لا بالمباشرة ، هذا إذا نفحت ، فأما إذا صدمت ، فإن كان الراكب سائرا أو واقفا في ملك نفسه - فلا ضمان على الناخس والضارب ، ولا على الراكب ; لأن فعل النخس والضرب مضاف إلى الراكب لحصوله بأمره ، والصدمة في الملك غير مضمونة على الراكب سواء كان سائرا أو واقفا ، وإن كان سيره أو وقوفه في طريق المسلمين أو في ملك الغير ، فينبغي أن يكون على الاختلاف الذي ذكرنا في النفحة إذا كان الراكب واقفا في موضع لم يؤذن بالوقوف فيه ; لأن الصدمة مضمونة على الراكب ، إذا كان في طريق المسلمين واقفا كان أو سائرا .

وكذا في ملك الغير ، فيأتي فيه الخلاف الذي ذكرنا في النفحة ، والله - سبحانه وتعالى - أعلم هذا إذا نفحت أو صدمت ، فأما إذا وطئت إنسانا فقتلته - فالضمان عليهما سواء كان الراكب سائرا أو واقفا في أي موضع كان فيما أذن فيه أو لم يؤذن ; لأنهما اشتركا في سبب القتل لحصول الموت بثقل الراكب والدابة وفعل الناخس ، وتجب الكفارة على الراكب ; لأنه قاتل مباشرة فصار الراكب مع الناخس كالراكب مع السائق والقائد أن الدية عليهما نصفان ، والكفارة على الراكب خاصة ، كذا ههنا هذا الذي ذكرنا إذا كان على الدابة المنخوسة أو المضروبة راكب فأما إذا لم يكن عليها راكب ، فإن لم يكن لا سائق ولا قائد ، فنخسها إنسان أو ضربها فما أصابت شيئا على فور النخسة والضربة فضمانه على الناخس والضارب في أي موضع كانت الدابة ; لأنه سبب الإتلاف بالنخس والضرب ، وهو متعد في التسبيب فما تولد منه يكون مضمونا عليه ، وإن كان عليها سائق أو قائد فنخس أو ضرب [ ص: 283 ] بغير أمره فنفحت أو نفرت فصدمت أو وطئت إنسانا فقتلته فالضمان على الناخس أو الضارب لا على السائق والقائد في أي موضع كان الناخس والقائد ; لأن الناخس مع السائق والقائد كالدافع مع الحافر ; لأنه بالنخس أو الضرب كأنه دفع الدابة على غيره .

وكذلك إذا كان لها سائق وقائد ، يقود أحدهما ، ويسوق الآخر ، فنخس أو ضرب بغير إذن واحد منهما - فالضمان على الناخس والضارب لا عليهما في أي موضع كان الناخس والقائد لما ذكرنا أن الناخس متعمد كالدافع للدابة .

وكذا الضارب ولا تعمد من السائق والقائد ، وإن كان كل واحد منهما أمره بذلك فنفحت ، فإن كان سوقه أو قوده فيما أذن له بالسوق والقود فيه - فلا ضمان على الناخس والضارب ، وإن فعل ذلك بأمر السائق أو القائد ، فإن كان يسوق أو يقود فيما أذن له بالسوق والقود فيه بأن كان في ملكه أو في طريق المسلمين لا ضمان على أحد ; لأن فعله يضاف إليه كالسائق أو القائد ، وإن كان يسوق أو يقود فيما أذن له بذلك بأن كان في ملك الغير - فعلى قياس ما ذكرنا في ظاهر الرواية : الضمان على الناخس والضارب ، وعلى السائق أو القائد ولا كفارة عليهما ، وعلى قياس ما ذكره ابن رستم عن nindex.php?page=showalam&ids=14954أبي يوسف : الضمان على السائق أو القائد خاصة ، وإن صدمت فقتلت إنسانا ، فإن كان السائق يسوق في ملك نفسه - فلا ضمان على أحد ; لأن فعل الناخس أو الضارب بأمر السائق أو القائد مضاف إليه ، والصدمة في الملك غير مضمونة على السائق والقائد والراكب ، وإن كان يسوق أو يقود في طريق المسلمين أو في ملك الغير - فهو على الاختلاف ، وإن وطئت إنسانا فقتلته - فهو على الاختلاف أيضا سواء كان سوقه أو قوده فيما أذن له بالسوق أو القود فيه أو لم يكن ; لأن الوطأة مضمونة على كل حال والله - تعالى - أعلم .

وإن وطئت تجب القيمة بلا خلاف ، لكن في قياس ظاهر الرواية على الناخس والضارب ، وعلى السائق والقائد نصفان ، وعلى قياس رواية nindex.php?page=showalam&ids=13234ابن سماعة عن nindex.php?page=showalam&ids=14954أبي يوسف : على السائق والقائد خاصة ، والله - تعالى - أعلم بالصواب .