( 8243 ) فصل : وإذا ففيه روايتان ; إحداهما ، أنه يلزمه أن يعديه ، ويستدعي خصمه ، سواء علم بينهما معاملة أو لم يعلم ، وسواء كان المستعدي ممن يعامل المستعدى عليه أو لا يعامله ، كالفقير يدعي على ذي ثروة وهيئة . استعدى رجل على رجل إلى الحاكم ،
نص على هذا ، في رواية ، في الرجل يستعدي ، على الحاكم ، أنه يحضره ويستحلفه . وهذا اختيار الأثرم أبي بكر ، ومذهب ، أبي حنيفة ; لأن في تركه تضييعا للحقوق ، وإقرارا للظلم ، فإنه قد ثبت له الحق على من هو أرفع منه بغصب ، أو يشتري منه شيئا ولا يوفيه ، أو يودعه شيئا ، أو يعيره إياه فلا يرده ، ولا تعلم بينهما معاملة ، فإذا لم يعد عليه ، سقط حقه ، وهذا أعظم ضررا من حضور مجلس الحاكم ، فإنه لا نقيصة فيه ، وقد حضر والشافعي عمر وأبي عند ، وحضر هو وآخر عند زيد ، وحضر شريح عند علي وحضر شريح المنصور عند رجل ولد . طلحة بن عبيد الله
والرواية الثانية ، لا يستدعيه إلا أن يعلم بينهما معاملة ، ويتبين أن لما ادعاه أصلا .
روي ذلك عن رضي الله عنه وهو مذهب علي ; لأن في ادعائه على كل أحد تبذيل أهل المروءات ، وإهانة لذوي الهيئات ، فإنه لا يشاء أحد أن يبذلهم عند الحاكم إلا فعل ، وربما فعل هذا من لا حق له ليفتدي المدعى عليه من حضوره وشر خصمه بطائفة من ماله ، والأولى أولى ; لأن ضرر تضييع الحق أعظم من هذا . وللمستدعى عليه أن يوكل من يقوم مقامه أن كره الحضور . مالك
وإن كان المستدعى عليه امرأة نظرت ; فإن كانت برزة ، وهي التي تبرز لقضاء حوائجها ، فحكمها حكم الرجل . وإن كانت مخدرة ، وهي التي لا تبرز لقضاء حوائجها ، أمرت بالتوكيل . فإن توجهت اليمين عليها ، بعث الحاكم أمينا معه شاهدان ، فيستحلفها بحضرتهما ، فإن أقرت ، شهدا عليها . وذكر أن الحاكم يبعث من يقضي بينها وبين خصمها في دارها . القاضي
وهو مذهب ; لأن النبي صلى الله عليه وسلم قال { الشافعي أنيس إلى امرأة هذا ، فإن اعترفت فارجمها } فبعث إليها ولم يستدعها . وإذا حضروا عندها ، كان بينها وبينهم ستر تتكلم من ورائه ، فإن اعترفت للمدعي أنها خصمه ، حكم بينهما ، وإن أنكرت ذلك ، جيء بشاهدين من ذوي رحمها ، يشهدان أنها المدعى عليها ، ثم يحكم بينهما ، فإن لم تكن له بينة ، التحفت بجلبابها ، وأخرجت من وراء الستر لموضع الحاجة . : واغد يا
وما ذكرناه أولى ، إن شاء الله ; لأنه أستر لها ، وإذا كانت خفرة ، منعها الحياء من النطق بحجتها ، والتعبير عن نفسها ، سيما مع جهلها بالحجة ، وقلة معرفتها بالشرع وحججه . ( 8244 ) فصل : ولا يخلو المستعدى عليه من أن يكون حاضرا أو غائبا ; فإن كان حاضرا في البلد أو قريبا منه ، فإن شاء الحاكم بعث مع المستعدي عونا يحضر المدعى عليه ، وإن شاء بعث معه قطعة من شمع أو طين مختوما [ ص: 107 ] بخاتمه ، فإذا بعث معه ختما ، فعاد فذكر أنه امتنع ، أو كسر الختم ، بعث إليه عيونا ، فإن امتنع ، أنفذ صاحب المعونة فأحضره ، فإذا حضر وشهد عليه شاهدان بالامتناع ، عزره إن رأى ذلك ، بحسب ما يراه ، تأديبا له إما بالكلام وكشف رأسه ، أو بالضرب أو بالحبس ، فإن اختبأ بعث الحاكم من ينادي على بابه ثلاثا أنه إن لم يحضر سمر بابه ، وختم عليه ، ويجمع أماثل جيرانه ويشهدهم على إعذاره ، فإن لم يحضر ، وسأل المدعي أن يسمر عليه منزله ، ويختم عليه .
وتقرر عند الحاكم أن المنزل منزله ، سمره أو ختمه فإن لم يحضر ، بعث الحاكم من ينادي على بابه بحضرة شاهدي عدل ، أنه إن لم يحضر مع فلان ، أقام عنه وكيلا ، وحكم عليه ، فإن لم يحضر ، أقام عنه وكيلا ، وسمع البينة عليه ، وحكم عليه كما يحكم على الغائب ، وقضى حقه من ماله إن وجد له مالا .
وهذا مذهب ، الشافعي ، وأهل وأبي يوسف البصرة . حكاه عنهم . وإن لم يجد له مالا ، ولم تكن للمدعي بينة ، فكان أحمد ينكر التهجم عليه ، ويشتد عليه حتى يظهر . وقال أحمد : إن علم له مكانا ، أمر بالهجوم عليه ، فيبعث خصيانا أو غلمانا لم يبلغوا الحلم ، وثقات من النساء معهم ذوو عدل من الرجال ، فيدخل النساء والصبيان ، فإذا حصلوا في صحن الدار دخل الرجال ، ويؤمر الخصيان بالتفتيش ، ويتفقد النساء النساء ، فإن ظفروا به ، أخذوه فأحضروه . الشافعي
وإن استعدى على غائب نظرت ; فإن كان الغائب في غير ولاية القاضي ، لم يكن له أن يعدي عليه ، وله الحكم عليه ، على ما سنذكره إن شاء الله تعالى . وإن كان في ولايته ، وله في بلده خليفة ، فإن كانت له بينة ، ثبت الحق عنده ، وكتب به إلى خليفته ، ولم يحضره ، وإن لم تكن له بينة ، حاضرة ، نفذه إلى خصمه ليخاصمه عند خليفته ، وإن لم يكن له فيه خليفة ، وكان فيه من يصلح للقضاء ، أذن له في الحكم بينهما ، وإن لم يكن فيه من يصلح للقضاء ، قيل له : حرر دعواك ; لأنه يجوز أن يكون ما يدعيه ليس بحق عنده ، كالشفعة للجار ، وقيمة الكلب ، أو خمر الذمي ، فلا يكلفه الحضور لما لا يقضى عليه به ، مع المشقة فيه ، بخلاف الحاضر ، فإنه لا مشقة في حضوره ، فإذا تحررت ، بعث فأحضر خصمه بعدت المسافة أو قربت . وبهذا قال . الشافعي
وقال : إن كان يمكنه أن يحضر ويعود فيأوي إلى موضعه ، أحضره ، وإلا لم يحضره ، ويوجد من يحكم بينهما . وقيل : إن كانت المسافة دون مسافة القصر ، أحضره ، وإلا فلا . ولنا ، أنه لا بد من فصل الخصومة بين المتخاصمين ، فإذا لم يمكن إلا بمشقة ، فعل ذلك كما لو امتنع من الحضور ، فإنه يؤدب ويعزر ، ولأن إلحاق المشقة به أولى من إلحاقها بمن ينفذه الحاكم ليحكم بينهما . أبو يوسف
وإن كانت امرأة برزة ، لم يشترط في سفرها هذا محرم . نص عليه ; لأنه لحق آدمي ، وحق الآدمي مبني على الشح والضيق . أحمد