[ ص: 86 ] الثالثة الضرر : لا يزال بالضرر
قال ابن السبكي : وهو كعائد يعود على قولهم " الضرر يزال ، ولكن لا بضرر " فشأنهما شأن الأخص مع الأعم بل هما سواء ; لأنه لو أزيل بالضرر لما صدق " الضرر يزال " .
ومن فروع هذه القاعدة : عدم وجوب في الجديد ، وعدم العمارة على الشريك وعدم إجبار الجار على وضع الجذوع ، . إجبار السيد على نكاح العبد والأمة التي لا تحل له
، إلا أن يكون نبيا ، فإنه يجوز له أخذه ، ويجب على من معه بذله له ، ولا قطع فلذة من فخذه ، ولا قتل ولده ، أو عبده ، ولا قطع فلذة من نفسه : إن كان الخوف من القطع ، كالخوف من ترك الأكل ، أو أكثر ، وكذا ولا يأكل المضطر طعام مضطر آخر . قطع السلعة المخوفة
ولو لم يجب إصلاحه . مال حائط إلى الشارع ، أو ملك غيره
ولو ضمنها في الأصح . سقطت جرة ، ولم تندفع عنه إلا بكسرها
ولو كسرت وعلى صاحبه الأرش ، فلو كان بفعل صاحب المحبرة فلا شيء ، ولو وقع دينار في محبرة ، ولم يخرج إلا بكسرها ، فإن كان صاحبها معها ، فهو مفرط بترك الحفظ ، فإن كانت غير مأكولة كسرت القدر ، وعليه أرش النقص ، أو مأكولة ، ففي ذبحها وجهان . وإن لم يكن معها ، فإن فرط صاحب القدر كسرت ، ولا أرش ، وإلا فله الأرش . أدخلت بهيمة رأسها في قدر ، ولم يخرج إلا بكسرها
ولو ، لم يفت واحد منهما ، بل من ألقى دابة صاحبه وخلص دابته ضمن . التقت دابتان على شاهق ، ولم يمكن تخليص واحدة إلا بإتلاف الأخرى
ولو ، فقيل : يستمر لأن الضرر لا يزال بالضرر ، وقيل : يتخير للاستواء . وقال سقط على جريح ، فإن استمر قتله ، وإن انتقل قتل غيره الإمام : لا حكم فيه في هذه المسألة .
ولو ، فليس له الوطء . كانت ضيقة الفرج لا يمكن وطؤها إلا بإفضائها
ولو ، فليس للبائع الرجوع في صورة صحة الرهن . لأن فيه إضرارا بالمرتهن ، ولا في صورة الغرس ، ويبقى الغرس والبناء للمفلس لأنه ينقص قيمتها ، ويضر بالمفلس والغرماء . [ ص: 87 ] رهن المفلس المبيع ، أو غرس ، أو بنى فيه
تنبيه :
قال ابن السبكي : يستثنى من ذلك : ما لو كان أحدهما أعظم ضررا .
وعبارة ابن الكتاني : لا بد من النظر لأخفهما وأغلظهما : ولهذا شرع القصاص ، والحدود ، وقتال البغاة ، وقاطع الطريق ، ودفع الصائل ، والشفعة والفسخ بعيب المبيع والنكاح ، والإعسار ، والإجبار على قضاء الديون ، والنفقة الواجبة ، ومسألة الظفر ، وأخذ المضطر طعام غيره ، وقتاله عليه ، وقطع شجرة الغير إذا حصلت في هواء داره ; وشق بطن الميت إذا بلع مالا ، أو كان في بطنها ولو ترجى حياته : ورمي الكفار إذا تترسوا بنساء وصبيان ، أو بأسرى المسلمين .
ولو أجيب في الأصح ، وإن كان فيه ضرر شريكه . كان له عشر دار لا يصلح للسكنى ، والباقي لآخر ، وطلب صاحب الأكثر القسمة
ولو : جاز دفع المال إليهم ، وكذا استنقاذ الأسرى منهم بالمال إذا لم يمكن بغيره ; لأن مفسدة بقائهم في أيديهم ، واصطلامهم للمسلمين أعظم من بذل المال . أحاط الكفار بالمسلمين ، ولا مقاومة بهم
لا يحرم ; لأن إنقاذها منه مقدم على مفسدة تطويل العدة عليها ، ولو والخلع في الحيض ، فله الانتقال إليه في الأصح . وقع في نار تحرقه ، ولم يخلص إلا بماء يغرقه ; ورآه أهون عليه من الصبر على لفحات النار
ولو فالأصح أنه يأكل الميتة لأنها مباحة بالنص وطعام الغير بالاجتهاد . وجد المضطر ميتة وطعام غائب
أو المحرم ميتة وصيدا : فالأصح كذلك . لأنه يرتكب في الصيد محظورين : القتل والأكل .