28155 - قال مالك ، في الرجل يشتري العبد فيؤاجره بالإجارة العظيمة ، أو الغلة القليلة ، ثم يجد به عيبا يرد منه : إنه يرده بذلك العيب ، وتكون له إجارته وغلته ، وهذا الأمر الذي كانت عليه الجماعة ببلدنا ، وذلك لو أن رجلا ابتاع عبدا . فبنى له دارا قيمة بنائها ثمن العبد أضعافا ، ثم وجد به عيبا يرد منه ، رده ولا يحسب للعبد عليه إجارة فيما عمل له ، فذلك تكون له إجارته ، إذا آجره من غيره ; لأنه ضامن له ، وهذا الأمر عندنا .

التالي السابق

الشرح

28156 - وَذَكَرَ ابْنُ وَهْبٍ فِي مُوَطَّئِهِ أَيْضًا ، قَالَ : وَسُئِلَ مَالِكٌ عَنْ رَجُلٍ بَاعَ جَارِيَةً لَهُ مِنْ رَجُلٍ ، فَتَزَوَّجَهَا الْمُبْتَاعُ ، فَوَلَدَتْ أَوْلَادًا ، ثُمَّ وَجَدَ بِهَا عَيْبًا كَانَ عِنْدَ الْبَائِعِ ، أَتَرَى وِلَادَتَهَا فَوْتًا ، أَوْ يَرُدُّهَا بِوَلَدِهَا إِنْ شَاءَ أَوْ يُمْسِكُهَا ؟ 28157 - فَذَكَرَ فِيهَا مَالِكٌ شَيْئًا ، ثُمَّ قَالَ : إِنْ شَاءَ أَنْ يُمْسِكَهَا أَمْسَكَهَا ، وَإِنْ [ ص: 59 ] شَاءَ أَنْ يَرُدَّهَا بِوَلَدِهَا رَدَّهَا ، وَلَا أَرَى لَهُ فِي الْعَيْبِ شَيْئًا إِنْ أَمْسَكَهَا .

28158 - وَتَلْخِيصُ مَذْهَبِ مَالِكٍ فِي هَذَا الْبَابِ أَنَّهُ مَنِ اشْتَرَى سِلْعَةً لَهَا غَلَّةٌ ، أَوْ خَرَاجٌ ، أَوْ كَانَ عَبْدًا ، فَأَخَذَ خَرَاجَهُ ، وَعَمَلَهُ ، أَوْ نَخْلًا فَأَثْمَرَتْ ، أَوْ جَارِيَةً ، فَوَلَدَتْ ، ثُمَّ وَجَدَ عَيْبًا ، فَإِنَّهُ يُرَدُّ ، وَلَا شَيْءَ عَلَيْهِ فِي الْكَسْبِ وَالثَّمَرَةِ ، وَأَمَّا الْوَلَدُ ، فَيُرَدُّ مَعَ أُمِّهِ ، وَسَوَاءٌ اشْتَرَاهَا وَهِيَ حَامِلٌ ، أَوْ حَمَلَتْ بَعْدَ الشِّرَاءِ - يَعْنِي مِنْ غَيْرِهِ - وَكَذَلِكَ الِاسْتِحْقَاقُ .

28159 - وَقَالَ الثَّوْرِيُّ : إِذَا بَاعَ عَبْدًا فَأَغَلَّ غَلَّةً عِنْدَ الَّذِي اشْتَرَاهُ ، ثُمَّ وَجَدَ بِهِ عَيْبًا كَانَتِ الْغَلَّةُ لِلْمُشْتَرِي بِمَا ضَمِنَ .

28160 - وَقَالَ أَبُو حَنِيفَةَ ، وَأَبُو يُوسُفَ ، وَمُحَمَّدٌ : إِذَا كَانَتْ مَاشِيَةً فَحَلَبَهَا ، أَوْ شَجَرًا فَأَكَلَ ثَمَرَهَا ، لَمْ يَكُنْ لَهُ رَدُّهَا بِالْعَيْبِ إِلَّا أَنْ يَرُدَّ قِيمَةَ الثَّمَرِ ، وَاللَّبَنِ .

28161 - هَذِهِ رِوَايَةُ الْجُوزَجَانِيِّ ، عَنْ مُحَمَّدٍ ، عَنْهُمْ .

[ ص: 60 ] 28162 - وَذَكَرَ الطَّحَاوِيُّ أَنَّهُ لَا يَرُدُّ اللَّبَنَ ، فَلَمْ يَخْتَلِفْ عَنْهُمْ أَنَّهُ يَرُدُّ كِرَاءَ الْوَلَدِ كَالشَّجَرِ .

28163 - وَكَذَلِكَ لَمْ يَخْتَلِفْ عَنْهُمْ فِي الدَّارِ وَالْجَارِيَةِ ، وَالْغُلَامِ إِذَا اسْتَغَلَّ شَيْئًا مِنْ ذَلِكَ أَنَّ الْغَلَّةَ لَهُ ، وَيَرُدُّ السِّلْعَةَ بِالْعَيْبِ .

28164 - وَقَالُوا : إِنْ غَصَبَ رَجُلٌ عَبْدَ رَجُلٍ ، ثُمَّ بَاعَهُ ، وَاسْتَغَلَّهُ الْمُشْتَرِي ، ثُمَّ اسْتَحَقَّهُ الْمَغْصُوبُ مِنْهُ كَانَتِ الْغَلَّةُ لِلْمُشْتَرِي .

28165 - وَقَالَ زُفَرُ : إِذَا وَلَدَتِ الْجَارِيَةُ فِي يَدِ الْمُشْتَرِي أَوْ زَوَّجَهَا ، أَوْ وُطِئَتْ بِشُبْهَةٍ ، فَأَخَذَ لَهَا مَهْرًا ، أَوْ جَنَى عَلَيْهَا جَانٍ ، فَأَخَذَ لَهَا أَرْشًا ، ثُمَّ اطَّلَعَ عَلَى عَيْبٍ ، فَإِنَّهُ يَرُدُّهَا ، وَيَرُدُّ ذَلِكَ كُلَّهُ مَعَهَا ، فَإِنْ وَطِئَهَا هُوَ ، رَدَّهَا ، وَعَقَرَهَا إِذَا رَدَّهَا بِقَضَاءِ قَاضٍ .

28166 - قَالَ : وَكَذَلِكَ الشَّجَرُ ، وَالنَّخْلُ .

28167 - وَإِنْ وَلَدَتْ رَدَّ مَا نَقَصَتْهَا الْوِلَادَةُ مَعَهَا ، وَمَعَ الْوَلَدِ عَلَى الْبَائِعِ .

28168 - وَلَوْ أَكَلَ الثَّمَرَةَ رَدَّ قِيمَةَ مَا أَكَلَ عَلَى الْبَائِعِ .

28169 - وَقَالَ عُثْمَانُ الْبَتِّيُّ ، وَعُبَيْدُ اللَّهِ بْنُ الْحَسَنِ فِيمَنِ اشْتَرَى عَبْدًا ، أَوْ سِلْعَةً ، ثُمَّ ظَهَرَ عَلَى عَيْبٍ ، فَإِنْ أَرَادَ أَنْ يَرُدَّهُ رَدَّ الْغَلَّةَ مَعَهُ .

[ ص: 61 ] 28170 - قَالَ عُبَيْدُ اللَّهِ : وَلَوْ وَهَبَ الْعَبْدَ هِبَةً رَدَّهَا عَلَى الْبَائِعِ مَعَ الْعَبْدِ .

28171 - قَالَ أَبُو عُمَرَ : أَمَّا زُفَرُ وَأَصْحَابُهُ ، وَعُثْمَانُ الْبَتِّيُّ ، وَعُبَيْدُ اللَّهِ بْنُ الْحَسَنِ ، فَقَدْ جَهِلُوا السُّنَّةَ الْمَأْثُورَةَ مِنْ نَقْلِ أَهْلِ الْمَدِينَةِ فِي أَنَّ الْخَرَاجَ ، وَالْغَلَّةَ بِالضَّمَانِ ، وَقَالُوا بِالرَّأْيِ عَلَى غَيْرِ سُنَّةٍ ، فَقَوْلُهُمْ مَرْدُودٌ بِهَا ، وَأَشْنَعُ مَا فِي مَذْهَبِهِمْ أَنَّهُمْ جَعَلُوا الْغَلَّةَ فِي الْمَغْصُوبِ بِالضَّمَانِ فَأَخْطَئُوا السُّنَّةَ ، وَاللَّهُ الْمُسْتَعَانُ .

28172 - وَقَالَ الشَّافِعِيُّ : لَا يَرُدُّ شَيْئًا مِمَّا حَدَّثَ عِنْدَهُ ، وَلَمْ يَقَعْ عَلَيْهِ الصَّفْقَةُ ، وَسَوَاءٌ فِي ذَلِكَ الْكَسْبُ ، وَالْغَلَّةُ ، وَالثَّمَرَةُ ، وَالْوَلَدُ ، وَكُلَّمَا وَقَعَتْ عَلَيْهِ صَفْقَةُ الشِّرَاءِ رَدَّهَا إِذَا رَدَّ الْجَارِيَةَ بِالْعَيْبِ .

28173 - هَذَا حُكْمُ الرَّدِّ بِالْعَيْبِ عِنْدَهُ : وَأَمَّا الِاسْتِحْقَاقُ ، فَإِنَّهُ يَرُدُّ عَلَيْهِ النَّخْلَ وَوَلَدَ الْجَارِيَةِ .

فَإِذَا اشْتَرَى الْجَارِيَةَ غَيْرَ حَامِلٍ وَزَوَّجَهَا ، وَوَلَدَتْ عِنْدَهُ ، ثُمَّ وَجَدَ عَيْبًا ، فَرَدَّهَا بِهِ لَمْ يَرُدَّ وَلَدَهَا مَعَهَا .

28174 - قَالَ الشَّافِعِيُّ : بَيِّنٌ عِنْدِنَا - وَاللَّهُ أَعْلَمُ - أَنَّ رَسُولَ اللَّهِ صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ إِنَّمَا جَعَلَ الْخَرَاجَ بِالضَّمَانِ لِلْمُشْتَرِي فِي رَجُلٍ يَشْتَرِي عَبْدًا فَاسْتَغَلَّهُ ، ثُمَّ وَجَدَ بِهِ عَيْبًا ، فَرَدَّهُ بِهِ ; لِأَنَّ الْمُشْتَرِيَ كَانَ مَالِكًا لِلْعَبْدِ ، وَلَوْ هَلَكَ كَانَتْ مُصِيبَتُهُ مِنْهُ وَكَانَ الْخَرَاجُ إِنَّمَا هَلَكَ فِي مِلْكِهِ ، لَا فِي مِلْكِ الْبَائِعِ ، وَلَمْ تَقَعْ عَلَيْهِ الصَّفْقَةُ ، وَكَذَلِكَ الْوَلَدُ لَوْ [ ص: 62 ] حَدَثَ فِي مِلْكِ الْمُشْتَرِي ، وَهُوَ مَالِكٌ ضَامِنٌ لِلْجَارِيَةِ ، وَلَوْ هَلَكَتْ هَلَكَتْ مِنْ مَالِهِ ، وَلَوْ كَانَتْ حُبْلَى حِينَ ابْتَاعَهَا رَدَّهَا ، وَوَلَدَهَا وَكَذَلِكَ ثَمَنُ الْحَائِطِ ، لَا فَرْقَ بَيْنَ شَيْءٍ مِنْ ذَلِكَ .

28175 - وَيَقُولُ الشَّافِعِيُّ فِي هَذَا كُلِّهِ : قَالَ أَحْمَدُ ، وَإِسْحَاقُ ، وَأَبُو ثَوْرٍ ، وَأَبُو عُبَيْدٍ ، وَسَائِرُ أَهْلِ الْحَدِيثِ .

28176 - وَفَرَّقُوا بَيْنَ الْغَصْبِ وَالشِّرَاءِ ، وَالْفَرْقُ بَيْنَ ذَلِكَ بَيِّنٌ مَا فِيهِ ، وَالْحَمْدُ لِلَّهِ ، وَسَيَأْتِي مَا فِي الْمَغْصُوبِ فِي بَابِهِ مِنَ الْأَقْضِيَةِ - إِنْ شَاءَ اللَّهُ عَزَّ وَجَلَّ .

28177 - أَخْبَرَنَا عَبْدُ اللَّهِ بْنُ مُحَمَّدٍ ، قَالَ : حَدَّثَنِي مُحَمَّدُ بْنُ بَكْرٍ ، قَالَ : حَدَّثَنِي أَبُو دَاوُدَ ، قَالَ : حَدَّثَنِي أَحْمَدُ بْنُ مَرْوَانَ ، قَالَ : حَدَّثَنِي عَلِيٌّ ، قَالَ : حَدَّثَنِي خَالِدُ بْنُ مُسْلِمٍ ، قَالَ : حَدَّثَنِي هِشَامُ بْنُ عُرْوَةَ ، عَنْ أَبِيهِ ، عَنْ عَائِشَةَ أَنَّ رَجُلًا ابْتَاعَ غُلَامًا ، فَأَقَامَ عِنْدَهُ مَا شَاءَ اللَّهُ أَنْ يُقِيمَ ، ثُمَّ وَجَدَ بِهِ عَيْبًا ، فَخَاصَمَهُ إِلَى النَّبِيِّ صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ ، فَرَدَّهُ عَلَيْهِ ، فَقَالَ الرَّجُلُ : يَا رَسُولَ اللَّهِ ! قَدِ اشْتَغَلَ غُلَامِي ، فَقَالَ رَسُولُ اللَّهِ صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ : " الْخَرَاجُ بِالضَّمَانِ " .

[ ص: 63 ] 28178 - وَحَدَّثَنِي عَبْدُ الْوَارِثِ بْنُ سُفْيَانَ قَالَ : حَدَّثَنِي قَاسِمُ بْنُ أَصْبَغَ ، قَالَ حَدَّثَنِي مُحَمَّدُ بْنُ إِسْمَاعِيلَ ، وَأَبُو يَحْيَى بْنُ أَبِي مَيْسَرَةَ ، قَالَا : حَدَّثَنِي مُحَمَّدُ بْنُ عَبْدِ اللَّهِ ، قَالَ : حَدَّثَنِي مُسْلِمُ بْنُ خَالِدٍ الزَّنْجِيُّ ، عَنْ هِشَامِ بْنِ عُرْوَةَ عَنْ عَائِشَةَ أَنَّ رَسُولَ اللَّهِ صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ قَالَ : " الْخَرَاجُ بِالضَّمَانِ " .

28179 - وَحَدَّثَنِي عَبْدُ الْوَارِثِ ، قَالَ : حَدَّثَنِي قَاسِمٌ ، قَالَ حَدَّثَنِي أَحْمَدُ بْنُ حَمَّادٍ بِبَغْدَادَ ، قَالَ : حَدَّثَنِي عَبْدُ الْأَعْلَى بْنُ حَمَّادٍ النَّرْسِيُّ ، قَالَ : حَدَّثَنِي مُسْلِمُ بْنُ خَالِدٍ الزَّنْجِيُّ ، عَنْ هِشَامِ بْنِ عُرْوَةَ ، عَنْ أَبِيهِ ، عَنْ عَائِشَةَ أَنَّ رَجُلًا اشْتَرَى غُلَامًا ، فَرَدَّهُ بِعَيْبٍ ، فَقَالَ الرَّجُلُ : قَدِ اسْتَغَلَّهُ يَا رَسُولَ اللَّهِ ، فَقَالَ رَسُولُ اللَّهِ صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ : " الْغَلَّةُ بِالضَّمَانِ " .

28180 - وَحَدَّثَنِي عَبْدُ الْوَارِثِ ، قَالَ : حَدَّثَنِي قَاسِمٌ ، قَالَ : حَدَّثَنِي بَكْرُ بْنُ حَمَّادٍ ، قَالَ : حَدَّثَنِي مُسَدَّدٌ ، قَالَ : حَدَّثَنِي يَحْيَى بْنُ سَعِيدٍ ، عَنِ ابْنِ أَبِي ذِئْبٍ ، عَنْ مَخْلَدِ بْنِ خُفَافِ بْنِ أَنْمَارٍ ، عَنْ عُرْوَةَ بْنِ الزُّبَيْرِ ، عَنْ عَائِشَةَ ، عَنِ النَّبِيِّ صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ قَالَ : " الْخَرَاجُ بِالضَّمَانِ " .

28156 - وذكر ابن وهب في موطئه أيضا ، قال : وسئل مالك عن رجل باع جارية له من رجل ، فتزوجها المبتاع ، فولدت أولادا ، ثم وجد بها عيبا كان عند البائع ، أترى ولادتها فوتا ، أو يردها بولدها إن شاء أو يمسكها ؟ 28157 - فذكر فيها مالك شيئا ، ثم قال : إن شاء أن يمسكها أمسكها ، وإن [ ص: 59 ] شاء أن يردها بولدها ردها ، ولا أرى له في العيب شيئا إن أمسكها .

28158 - وتلخيص مذهب مالك في هذا الباب أنه من اشترى سلعة لها غلة ، أو خراج ، أو كان عبدا ، فأخذ خراجه ، وعمله ، أو نخلا فأثمرت ، أو جارية ، فولدت ، ثم وجد عيبا ، فإنه يرد ، ولا شيء عليه في الكسب والثمرة ، وأما الولد ، فيرد مع أمه ، وسواء اشتراها وهي حامل ، أو حملت بعد الشراء - يعني من غيره - وكذلك الاستحقاق .

28159 - وقال الثوري : إذا باع عبدا فأغل غلة عند الذي اشتراه ، ثم وجد به عيبا كانت الغلة للمشتري بما ضمن .

28160 - وقال أبو حنيفة ، وأبو يوسف ، ومحمد : إذا كانت ماشية فحلبها ، أو شجرا فأكل ثمرها ، لم يكن له ردها بالعيب إلا أن يرد قيمة الثمر ، واللبن .

28161 - هذه رواية الجوزجاني ، عن محمد ، عنهم .

[ ص: 60 ] 28162 - وذكر الطحاوي أنه لا يرد اللبن ، فلم يختلف عنهم أنه يرد كراء الولد كالشجر .

28163 - وكذلك لم يختلف عنهم في الدار والجارية ، والغلام إذا استغل شيئا من ذلك أن الغلة له ، ويرد السلعة بالعيب .

28164 - وقالوا : إن غصب رجل عبد رجل ، ثم باعه ، واستغله المشتري ، ثم استحقه المغصوب منه كانت الغلة للمشتري .

28165 - وقال زفر : إذا ولدت الجارية في يد المشتري أو زوجها ، أو وطئت بشبهة ، فأخذ لها مهرا ، أو جنى عليها جان ، فأخذ لها أرشا ، ثم اطلع على عيب ، فإنه يردها ، ويرد ذلك كله معها ، فإن وطئها هو ، ردها ، وعقرها إذا ردها بقضاء قاض .

28166 - قال : وكذلك الشجر ، والنخل .

28167 - وإن ولدت رد ما نقصتها الولادة معها ، ومع الولد على البائع .

28168 - ولو أكل الثمرة رد قيمة ما أكل على البائع .

28169 - وقال عثمان البتي ، وعبيد الله بن الحسن فيمن اشترى عبدا ، أو سلعة ، ثم ظهر على عيب ، فإن أراد أن يرده رد الغلة معه .

[ ص: 61 ] 28170 - قال عبيد الله : ولو وهب العبد هبة ردها على البائع مع العبد .

28171 - قال أبو عمر : أما زفر وأصحابه ، وعثمان البتي ، وعبيد الله بن الحسن ، فقد جهلوا السنة المأثورة من نقل أهل المدينة في أن الخراج ، والغلة بالضمان ، وقالوا بالرأي على غير سنة ، فقولهم مردود بها ، وأشنع ما في مذهبهم أنهم جعلوا الغلة في المغصوب بالضمان فأخطئوا السنة ، والله المستعان .

28172 - وقال الشافعي : لا يرد شيئا مما حدث عنده ، ولم يقع عليه الصفقة ، وسواء في ذلك الكسب ، والغلة ، والثمرة ، والولد ، وكلما وقعت عليه صفقة الشراء ردها إذا رد الجارية بالعيب .

28173 - هذا حكم الرد بالعيب عنده : وأما الاستحقاق ، فإنه يرد عليه النخل وولد الجارية .

فإذا اشترى الجارية غير حامل وزوجها ، وولدت عنده ، ثم وجد عيبا ، فردها به لم يرد ولدها معها .

28174 - قال الشافعي : بين عندنا - والله أعلم - أن رسول الله صلى الله عليه وسلم إنما جعل الخراج بالضمان للمشتري في رجل يشتري عبدا فاستغله ، ثم وجد به عيبا ، فرده به ; لأن المشتري كان مالكا للعبد ، ولو هلك كانت مصيبته منه وكان الخراج إنما هلك في ملكه ، لا في ملك البائع ، ولم تقع عليه الصفقة ، وكذلك الولد لو [ ص: 62 ] حدث في ملك المشتري ، وهو مالك ضامن للجارية ، ولو هلكت هلكت من ماله ، ولو كانت حبلى حين ابتاعها ردها ، وولدها وكذلك ثمن الحائط ، لا فرق بين شيء من ذلك .

28175 - ويقول الشافعي في هذا كله : قال أحمد ، وإسحاق ، وأبو ثور ، وأبو عبيد ، وسائر أهل الحديث .

28176 - وفرقوا بين الغصب والشراء ، والفرق بين ذلك بين ما فيه ، والحمد لله ، وسيأتي ما في المغصوب في بابه من الأقضية - إن شاء الله عز وجل .

28177 - أخبرنا عبد الله بن محمد ، قال : حدثني محمد بن بكر ، قال : حدثني أبو داود ، قال : حدثني أحمد بن مروان ، قال : حدثني علي ، قال : حدثني خالد بن مسلم ، قال : حدثني هشام بن عروة ، عن أبيه ، عن عائشة أن رجلا ابتاع غلاما ، فأقام عنده ما شاء الله أن يقيم ، ثم وجد به عيبا ، فخاصمه إلى النبي صلى الله عليه وسلم ، فرده عليه ، فقال الرجل : يا رسول الله ! قد اشتغل غلامي ، فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم : " الخراج بالضمان " .

[ ص: 63 ] 28178 - وحدثني عبد الوارث بن سفيان قال : حدثني قاسم بن أصبغ ، قال حدثني محمد بن إسماعيل ، وأبو يحيى بن أبي ميسرة ، قالا : حدثني محمد بن عبد الله ، قال : حدثني مسلم بن خالد الزنجي ، عن هشام بن عروة عن عائشة أن رسول الله صلى الله عليه وسلم قال : " الخراج بالضمان " .

28179 - وحدثني عبد الوارث ، قال : حدثني قاسم ، قال حدثني أحمد بن حماد ببغداد ، قال : حدثني عبد الأعلى بن حماد النرسي ، قال : حدثني مسلم بن خالد الزنجي ، عن هشام بن عروة ، عن أبيه ، عن عائشة أن رجلا اشترى غلاما ، فرده بعيب ، فقال الرجل : قد استغله يا رسول الله ، فقال رسول الله صلى الله عليه وسلم : " الغلة بالضمان " .

28180 - وحدثني عبد الوارث ، قال : حدثني قاسم ، قال : حدثني بكر بن حماد ، قال : حدثني مسدد ، قال : حدثني يحيى بن سعيد ، عن ابن أبي ذئب ، عن مخلد بن خفاف بن أنمار ، عن عروة بن الزبير ، عن عائشة ، عن النبي صلى الله عليه وسلم قال : " الخراج بالضمان " .